张生贵：毒品案件中“贩卖”与“运输”行为的区别与量刑要点
　　　

【案情简介】

　　　刘文与吴玲经常在一起打麻将，关系甚好，一天，吴玲给刘文说，让他到外地稍些东西回来，吴联系好了地点和出货人，让刘前往带回，刘明白是冰片，但由于打麻将输了钱，心想可以从中能得到些好处费，于是前往，吴见刘走后，便给刘打款两万元，刘见到付货人后，问明需要三万元，刘便自垫一万把货带回，准备给吴交付时，被公安侦破，公安机关认为刘构成运毒品，起诉机关认为刘构成贩毒罪，法院依照贩毒罪裁判，贩毒与运毒在刑法中的量刑起点幅度一样，但性质不一，对基准刑的调整及宣告刑有一定影响。

【律师评案】

　　　如无足够证据明贩毒，则应定性运毒：

　　　起诉书指控刘某构成“贩卖毒品罪”，但证据明显不足。《刑法》第三百四十七条规定了选择性罪名，起诉书指控刘某构成贩卖毒品罪不合事实。
　　　对同一宗毒品，相应证据只能认定其中一种行为，认定其他行为的证据不够确实充分的，只按照依法能够认定的行为的性质适用罪名，毒品数量不重复计算。
　　　本案认定刘某贩卖毒品的证据不够确实充分，起诉书对认定贩卖毒品的客观方面的事实：刘某“以牟利为目的”，受吴某委托到许昌市从他人处购得价值人民币三万元的冰毒，后在北京被民警当场查获。表现为“牟利”的证据系刘某供述的五千元“好处费”，但此项“好处费”是否属于刑法规定的交易得所或牟利范畴无证明证明。根据《立案追诉标准三》规定，“贩卖”的特征是“明知毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收购”，确认刘某“以贩卖为目的而非法收购”的证据尚不够确实充分，依照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》意见，对同一宗毒品只按照依法能够认定的行为的性质定罪。涉嫌为贩卖而运输毒品，认定贩卖的证据不够确实充分的，则只定运输毒品罪。
　　　刑法规定对于运输毒品犯罪，重点打击指使他人运输毒品的犯罪分子和接应接货毒品的所有者、买家或者卖家。毒品犯罪中“运输毒品行为”具有从属性、辅助性特点，且情况复杂多样。刘某是受到吴某某指使的无业人员，只是为了赚取少量好处费而为吴某某运输毒品，刘某不是毒品的所有者、不是买家，在整个毒品犯罪环节中处于从属、辅助和被支配地位，所起作用和主观恶性相对较小，社会危害性也相对较小。
　　　
　　　运输毒品行为对量刑的影响：

　　　刘某涉案毒品当场查获，没有扩散到社会，对社会危害小，如果按贩毒定性，则应属于犯罪未遂，依据《刑法》第二十三条二款规定，可以从轻或减轻处罚。刘某受吴某指派代购毒品，系从犯，符合《刑法》第二十七条二款规定的从轻处罚要件。
　　　《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(三)》，结合最高人民法院关于适用《全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定》的若干问题的解释，针对代购而发生的涉毒案件被告人应以相关毒品犯罪的共犯立案追诉。吴是涉案毒品的主要出资者，也是毒品所有者或者起意、策划、指使刘某参与犯罪的人，在犯罪中起主要作用；刘某仅起次要或者辅助作用是从犯。对于确有证据证明在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，不能因为其他共同犯罪人未到案而不认定为从犯，只要认定为从犯，无论主犯是否到案，均应依照刑法关于从犯的规定从轻、减轻或者免除处罚。因此，在量刑标准上，不应单纯以涉案毒品数量的大小决定刑罚适用的轻重。
　　　
　　　另外查明，指控毒品含量与鉴定后含量之间有差额，应根据鉴定的毒品含量为依据，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，对涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品的，应当作出毒品含量鉴定，本案经鉴定后纯度达到“甲基苯丙胺”成份的涉案毒品共有124.33克。吴是主出资者且出资额为两万元，吴所有的毒品量为82克，应当承担与之对应的主要刑事责任。
　　　
　　　毒品数量是量刑的主要标准，但并非唯数量处罚。

　　　毒品数量是重要的情节，但不是唯一标准，刘某受雇他人而实施犯罪，依据《人民法院量刑指导意见（试行）》及《北京市高级人民法院量刑细则》规定，对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以比照既遂犯减少基准刑的50％以下；对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，予以从宽处罚，可以减少基准刑的20％－50%；对于当庭自愿认罪、归案后如实供述罪行的程度、悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10％以下。量刑起点为十五年（180个月）；按照同向相加，异向相减的原则确定宣告刑，未遂可以减50%；从犯减少30%；当庭自认的减少10%；应在八年幅度内对刘某裁处刑罚，一审裁判刑期过重。
国家自然科学基金委员会


国家杰出青年科学基金实施管理办法
　
国科金发计〔2002〕65号


各有关单位：

　　《国家杰出青年科学基金实施管理办法》业经国家自然科学基金委员会2002年11月21日委务会议审定通过，现予印发，即日起执行。

　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○二年十二月十三日

　


　

国家杰出青年科学基金实施管理办法

第一章 总 则

　　第一条 为促进青年科学技术人才的成长，鼓励海外学者回国工作，加速培养造就一批进入世界科技前沿的优秀学术带头人，特设立国家杰出青年科学基金。

　　第二条 国家杰出青年科学基金是国家设立的专项青年科学基金，资助国内及尚在境外即将回国工作的优秀青年学者，在国内进行自然科学基础研究和应用基础研究。

　　第三条 国家杰出青年科学基金经费主要来源于中央财政拨专款，也接受海内外捐赠。

　　第四条 国家杰出青年科学基金的资助工作，应符合国家科技发展的总体目标和人才培养的政策，与有关部委和地方培养学术带头人的工作协调配合。

　　第五条 国家自然科学基金委员会（简称自然科学基金委）负责国家杰出青年科学基金的实施与管理。

第二章 申 请

　　第六条 国家杰出青年科学基金每年受理一次。

　　第七条 申请者应符合《国家自然科学基金项目管理规定》（以下简称《规定》）的要求并具备以下条件：
　　（一）热爱社会主义祖国，具有良好的学风和科学道德；
　　（二）申请当年1月1日未满45周岁；
　　（三）一般应获博士学位或具有相当于副教授级（含副教授级）以上的专业技术职务；
　　（四）在自然科学基础研究方面已取得国内外同行承认的突出的创新性成绩，或对本学科领域或相关学科领域的发展有重要的推动作用；在应用基础研究方面取得国内外同行承认的突出的创造性科技成果，或对国民经济与社会发展有较大影响；
　　（五）具有在国内从事研究所必需的主要实验条件以及人力、物力等，有充分的时间和精力从事本项基金资助的研究工作；
　　（六）申请者应具有中华人民共和国国籍；在我国内地有固定的受聘单位且聘期覆盖该项基金的执行期限；资助期内每年在我国内地从事研究工作的时间至少在六个月以上。我国内地系指我国除港澳台地区之外的省、自治区和直辖市。

　　第八条 申请者须按项目指南规定的内容与要求认真撰写国家杰出青年科学基金申请书，提交有关附件材料，通过依托单位提出申请。申请书应包括获资助后拟开展的研究工作的创新性构思及研究方向、研究内容、研究方案等。

　　第九条 依托单位的学术委员会或专家组对申请者严格按规定条件择优遴选。对遴选出的人选，依托单位应认真审核并签署推荐意见，按规定时间将申请书和附件材料报送自然科学基金委对口科学部。

　　第十条 尚在境外工作、符合条件并即将回我国内地工作的优秀青年学者，已经落实工作单位的，按第七、第八、第九条办理申请手续；尚未落实单位的，可直接与拟选择的工作单位联系，也可以通过我驻外使、领馆或国内外知名科学家向拟选择的工作单位推荐，须附本人近几年来取得的突出的创新性学术成绩及今后拟开展研究工作的创新性构思。工作单位落实后，由接收单位按第七、第八、第九条办理申请手续。

第三章 评审与批准

　　第十一条 国家杰出青年科学基金的评审程序为同行专家评议、评审组评审、异议期公示、评审委员会评定、自然科学基金委公布。

　　第十二条 国家杰出青年科学基金的评定机构是国家杰出青年科学基金评审委员会（以下简称评审委员会）。评审委员会由学术威望高、造诣深的科学家、工程技术专家以及国家科学技术部、自然科学基金委、财政部、人事部、教育部、中国科学院、中国工程院、中国科学技术协会等国家有关部委的管理专家组成。设主任一人，副主任数人，委员若干人，由自然科学基金委商有关部委聘任。评审委员会中科学家、工程技术专家的人数不少于80％。评审委员会委员每届任期三年，届满更换二分之一，委员可以连任，但不得超过两届。根据工作需要，可特邀部分专家参加评审委员会的评定工作。特邀专家享有与评审委员会委员同等权利。评审委员会的职责是：
　　（一）评定国家杰出青年科学基金资助的人选；
　　（二）参与对获资助者所取得的学术成绩进行评议；
　　（三）研究国家杰出青年科学基金资助工作中的重大问题。

　　第十三条 评审委员会下设若干专业评审组（以下简称评审组）。在自然科学基金委各科学部（以下简称科学部）学科评审组基础上聘任专家组成评审组，设组长一人，副组长一至二人，组员若干人。根据工作需要，可特邀部分专家参加评审组的评审工作。特邀专家享有与评审组成员同等权利。
评审组的职责是：
　　（一）在同行专家评议的基础上评审并向评审委员会推荐资助候选人；
　　（二）参与对获资助者研究工作进展情况的检查和所获学术成绩的评议。

　　第十四条 有关科学部对申请材料进行形式审查，有以下情况之一者，不予继续评审：
　　（一）不符合申请条件；
　　（二）不属于资助范围；
　　（三）不按规定要求编写申请书；
　　（四）提供的材料不齐全。

　　第十五条 形式审查合格后，由科学部组织专家进行同行评议。每位申请者的申请书至少要有五份专家有效评议意见。

　　第十六条 各科学部根据同行评议择优提交评审组进行重点评审。提交评审的人选与规定指标之比不低于130%。每位被评审者须由两位评审组成员负责主审。一般应请被评审者到会答辩。评审组在充分讨论的基础上，以无记名投票表决方式确定建议资助的候选人，提出建议资助金额，向评审委员会推荐。评审时对条件相近者应适当考虑学科的合理布局。建议资助的候选人必须获评审组成员和特邀专家到会人数二分之一以上赞成票方为有效。主审人填写评审意见，组长签名。

　　第十七条 根据国家杰出青年科学基金异议期制度的有关规定，各专业评审组推荐的资助候选人名单将通过互联网及有关媒体向社会公布。自公布之日起一个月内为异议期。自然科学基金委监督委员会负责异议的受理与调查并将调查结果提交评审委员会。

　　第十八条 自然科学基金委计划局对各评审组推荐资助的候选人情况进行汇总并报委务会议审核后，提交评审委员会评定。评定时必须有二分之一以上的评审委员会委员到会，评审结果方为有效。国家杰出青年科学基金获资助者必须获评审委员会委员和特邀专家到会人数三分之二以上的赞成票，方可通过。

　　第十九条 评审委员会评审确定的国家杰出青年科学基金获资助者名单，经评审委员会主任或副主任签署评定意见并签名，由自然科学基金委予以公布。

　　第二十条 为保证评审工作的公正性，评审的各个环节，须严格执行《规定》中关于回避和保密的各项规定。

第四章 实施与管理

　　第二十一条 国家杰出青年科学基金获资助者在接到批准资助通知后一个月内，根据申请时提出的研究工作设想，安排和部署研究工作，按要求撰写研究计划，经依托单位审查后报对口科学部。

　　第二十二条 获资助者于资助计划实施的次年开始，应认真撰写年度进展报告，每年1月15日前报送对口科学部。逾期不报送者或经审核发现不认真开展研究工作者，缓拨或中止拨款。邮寄以当地邮戳时间为准。

　　第二十三条 获资助者发表、出版与国家杰出青年科学基金资助有关的论文、著作、学术报告，以及鉴定、上报成果等，均应按《规定》的要求进行标注。

　　第二十四条 在资助期内，由科学部组织对获资助者的研究工作进行中期检查。检查以学术活动方式进行。邀请专业评审组成员和相关同行专家对获资助者的工作进行评估。此外，在资助期内以一定的方式加强动态管理。

　　第二十五条 资助期限结束后三个月内，获资助者应认真撰写结题报告，并附主要论文、专著，以及获科技奖励的研究成果等有关材料，经依托单位审核评议后报送对口科学部。

　　第二十六条 在资助结束后的三年内，自然科学基金委和获资助者依托单位每年对获资助者进行跟踪管理。

　　第二十七条 因患病、灾祸，连续一年以上出国，调离科研岗位等，致使无法继续进行研究工作时，获资助者及其依托单位应及时向对口科学部提出中止资助报告。科学部审查后由自然科学基金委核准，并向评审委员会通报。

　　第二十八条 获资助者如有违反道德规范，或触犯刑律，或弄虚作假骗取资助的，经自然科学基金委监督委员会调查核实后，由自然科学基金委核准撤消对其资助，并向评审委员会通报和予以公布。

　　第二十九条 国家杰出青年科学基金获资助者不得替换，资助经费不得转让或挪用。

　　第三十条 凡属第十条所述情况的申请者，在获国家杰出青年科学基金资助资格后，一经回国工作，自然科学基金委根据其依托单位的承诺并确认得到兑现后，经核准即可下达经费；若暂时难以回国的，其资助资格保留一年，保留期从评审委员会审定通过之日起计，超过一年者视为自动放弃资助。

　　第三十一条 资助经费主要用于资助期内的科研工作。获资助者依托单位应严格按照财政部和自然科学基金委联合发布的《国家杰出青年科学基金项目资助经费管理办法》（财教〔2002〕64号）的有关规定，对该项基金资助的经费单独建账进行管理。

第五章 附 则

　　第三十二条 本办法自公布之日起执行， 1997年1月3日公布的《国家杰出青年科学基金实施管理办法》同时废止。

　　第三十三条 本办法责成自然科学基金委计划局负责解释。